SOCIO PROFESIONAL QUE TRABAJA PARA LA EMPRESA. ¿LIQUIDAMOS IVA?

Sobre la calificación a efectos de IRPF de los rendimientos obtenidos por los socios de una sociedad profesional ya se ha escrito mucho, pero no tanto sobre qué ocurre con la calificación de dichos rendimientos a efectos de IVA.

En este sentido, el mero hecho de que pudieran llegar a calificarse las retribuciones obtenidas por el profesional como "rendimientos de actividades económicas" en el IRPF, no conllevaría necesariamente que tuviera la condición de empresario o profesional a los efectos del IVA.

Ahora bien, en la medida en que este contribuyente lleve a cabo la ordenación por cuenta propia de factores de producción para el desarrollo de su actividad profesional, las prestaciones de servicios efectuadas por el mismo a la sociedad estarán sujetas al IVA y por lo tanto debería facturar a la sociedad. En caso contrario y en aplicación a lo contenido en el art. 7.5º LIVA, no.

Llegados a este punto, nos parece de interés acudir a lo dispuesto por la Dirección General de Tributos, en concreto en su Consulta Vinculante NºV2820-16, de 21 de junio de 2016:

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Por consiguiente, la determinación de si estamos ante una relación de dependencia laboral o ante una actividad profesional en el ámbito del Impuesto sobre el Valor Añadido debe partir de un análisis caso por caso, sobre la base de los indicios que establece la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea.

Concretamente, en relación con las condiciones laborales, debe entenderse que no existe subordinación cuando el socio se procura y organiza él mismo los medios personales y materiales necesarios para el ejercicio de la actividad. Por tanto, la sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido requiere la intervención del socio en el ejercicio de la actividad a través de la ordenación de medios propios. En la medida en que los medios principales a través de los cuales realice su actividad sean titularidad de la sociedad, cabe concluir la exclusión del socio del ámbito de aplicación del Impuesto.

Otros indicios vendrían dados por la integración o no del socio en la estructura organizativa de la sociedad. Desde este punto de vista, habría que analizar si el socio forma parte de la organización concebida por la sociedad, lo que determinaría una suerte de subordinación, o si es libre de organizar su actividad mediante la elección de colaboradores, estructuras necesarias para el desarrollo de funciones y de horarios de trabajo y vacaciones.

Por lo que se refiere a las condiciones retributivas, habrá que estar a si el socio soporta el riesgo económico de la actividad a efectos de afirmar su independencia. Se puede presumir que el riesgo económico recae en el socio cuando su contraprestación se determine en función de un porcentaje de los beneficios de la entidad o en función de las prestaciones efectivamente realizadas por el mismo o de las cantidades facturadas a los clientes, bien en su importe total o en una parte de la misma que sea significativa. En estos casos, hay riesgo económico en el sentido de que el riesgo de la actividad recae sobre el socio que soporta el resultado de la misma, en la medida en que el éxito o fracaso determina de forma directa su retribución, situación que no se suele dar en el ámbito de una relación laboral en la que, con independencia de los resultados de la sociedad o la falta de actividad de la misma, se devenga la correspondiente contraprestación para el trabajador.

Finalmente, es necesario analizar sobre quién recae la responsabilidad contractual de la actividad desarrollada por el socio frente a los clientes, si bien, tal y como ha establecido el Tribunal de Justicia de la Unión Europea en el asunto C-235/85 antes mencionado, el incumplimiento de esta condición no es óbice para poder considerar una relación como de independencia.

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SEXTO.- En consecuencia con todo lo anteriormente expuesto, la calificación como actividad ejercida con carácter independiente a los efectos de su sujeción al Impuesto sobre el Valor Añadido exige sopesar los indicios relativos a las condiciones de trabajo, la remuneración y la responsabilidad a que se han hecho referencia en el apartado cuarto anterior.

En este sentido, tratándose de socios que prestan sus servicios a una sociedad en la que la titularidad o el derecho de uso de los activos principales para el ejercicio de la actividad que constituye su objeto social corresponde a la propia entidad, quedarán excluidos del ámbito de aplicación del Impuesto sobre el Valor Añadido en la medida en que no concurra un elemento fundamental cual es la ordenación de medios propios. A este respecto, tratándose de socios que prestan sus servicios profesionales a una sociedad, la cual tenga por objeto la prestación de servicios de dicha naturaleza, habrá que tener en cuenta, tal y como se ha señalado, si los medios de producción residen en el propio socio.

En supuestos, como el que es objeto de consulta, de servicios donde el factor humano constituye un medio de producción relevante (servicios "intuitu personae") y en los que, por tanto, no es siempre fácil diferenciar si los medios de producción residen fundamentalmente en sede de la sociedad (medios materiales como los equipos informáticos, bases de datos y personales como personal administrativo y de apoyo) o en el socio (capacitación, conocimiento, prestigio profesional), habrá que analizar cada caso concreto y tener en cuenta todas las circunstancias que se señalan a continuación para determinar si existe o no ejercicio independiente de una actividad económica.

De esta forma, la referida relación se debe calificar como laboral, si en función de las condiciones acordadas entre el socio y la sociedad resulta que el profesional queda sometido a los criterios organizativos de aquélla, no percibe una contraprestación económica significativa ligada a los resultados de su actividad (en los términos mencionados en el apartado cuarto anterior) y es la sociedad la que responde frente a terceros en los términos anteriormente expuestos; en estas condiciones, los servicios prestados por el socio consultante a la sociedad estarían no sujetos en virtud de lo dispuesto en el artículo 7, apartado 5º de la Ley 37/1992.

En caso contrario, es decir, si en función de las condiciones acordadas entre el socio y la sociedad resulta que el profesional no queda sometido a los criterios organizativos de aquélla, percibe una contraprestación económica significativa ligada a los resultados de su actividad (en los términos mencionados en el apartado cuarto anterior) y el socio responde frente a terceros, en los términos anteriormente expuestos, dicha relación no cabe encuadrarla en el artículo 7, apartado 5º de la Ley del Impuesto sobre el Valor Añadido por lo que las prestaciones de servicios efectuadas por el socio a la sociedad residente en el territorio de aplicación del Impuesto estarían sujetas al citado tributo.

SÉPTIMO.- Con independencia de lo anterior, si en virtud de los criterios señalados, un socio profesional, medico de medicina estética, tuviera la condición de empresario o profesional a efectos del Impuesto sobre el Valor Añadido y quedaran, por tanto, sujetos a dicho Impuesto los servicios que presta a la sociedad de la que es socio, deberá tenerse en cuenta que la normativa comunitaria y, por ende, la Ley 37/1992 eximen de tributación determinadas actividades entre la que se encuentra la asistencia sanitaria.

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Por tanto, en relación con el IVA de los socios profesionales, podemos extraer las siguientes conclusiones:

1. El hecho de que en el ámbito del IRPF se llegaran a calificar las retribuciones percibidas como rendimientos de actividades económicas no implicaría necesariamente tal calificación en el ámbito del IVA.

2. La calificación o no como servicios sujetos al IVA dependerá de la concurrencia de una serie de notas que se definen en la jurisprudencia comunitaria en relación con:

- las condiciones acordadas entre el socio y la sociedad (sometimiento o no a los criterios organizativos de la sociedad).

- percepción de una contraprestación económica significativa ligada a los resultados de la actividad.

- quién responde frente a terceros.

3. De tal manera que, a efectos de IVA, se calificará como relación laboral y, por tanto, no se encontrará sujeta al IVA si:

- si en función de las condiciones acordadas entre el socio y la sociedad resulta que el profesional queda sometido a los criterios organizativos de aquélla

- no percibe una contraprestación económica significativa ligada a los resultados de su actividad.

- es la sociedad la que responde frente a terceros.

4. En caso contrario, los servicios prestados no encontrarían amparo en el supuesto de no sujeción del artículo 7.5º de la LIVA, y se encontrarían sujetos al Impuesto.

5. Lo anterior no obsta que, una vez determinada la sujeción a IVA de las prestaciones del socio a la sociedad conforme a las pautas indicadas anteriormente, pudiera serles de aplicación alguna de las exenciones reguladas en el artículo 20 de la LIVA, si dichos servicios entran dentro del ámbito objetivo de aplicación de las mismas.

Salvo mejor opinión